Mediador, é bom ser um especialista no assunto em litígio ou não?

Este artigo foi reproduzido do LinkedIn por ser interessante aos leitores deste blog:

Um mediador deve sempre ser um especialista no assunto em litígio

(Autor: Martin Burns)

Algumas organizações de treinamento de mediadores insistem que, uma vez que alguém seja treinado nas habilidades e técnicas de mediação, pode mediar qualquer tipo de litígio. Esses órgãos dizem que um mediador não precisa de conhecimento especializado sobre as questões envolvidas em um litígio.

O argumento é que um mediador é responsável por gerenciar um processo, o que permite que as partes negociem um acordo. Não é necessário que o mediador tenha experiência substancial no assunto da disputa. Eles dizem que são as partes, não o mediador, que precisam entender as questões técnicas. As partes conhecerão melhor os fatos do que o mediador e, como um mediador deve evitar dar assessoria técnica às partes, ter um mediador com conhecimento especializado é de pouco valor em qualquer caso.

Uma visão mais realista é que a expertise no assunto pode nem sempre ser necessária, mas, na prática, é quase sempre desejada pelas partes. Além disso, geralmente é benéfico para as partes. Essa abordagem racional vem transformando a mediação nos setores de terras e terrenos, real estate, infraestrutura e construção. Um número menor de partes está pronto para aceitar o modelo facilitador “não-intervencionista” e está optando por um processo avaliativo, onde os mediadores usam ativamente seus conhecimentos para informar e às vezes desafiar as partes e fornecer opções sensatas sobre possíveis termos de acordo.

A experiência recente que tivemos na RICS, a principal entidade reguladora para profissionais que trabalham nos setores de terras e terrenos, real estate, infraestrutura e construção, revela que a maioria das partes deseja um mediador que possua conhecimento técnico e possa compreender a natureza precisa do litígio. Eles não querem gastar tempo valioso ensinando o mediador sobre assuntos que eles vêem como simples. O papel do mediador é fazer a ligação entre as partes e comunicar de forma eficaz e incisiva. Segue-se que o mediador pode fazer isso melhor se tiver conhecimentos técnicos significativos no assunto em litígio.

Uma pesquisa do Reino Unido, realizada há alguns anos pelo Centro de Resolução de Disputas Efetivas (CEDR), revelou muito sobre as mudanças nas expectativas das partes em relação à especialização que elas exigem dos mediadores. Os mediadores que responderam à pesquisa relataram que os fatores mais significativos na determinação de suas intervenções foram:

1. Reputação profissional (ou seja, conhecimento do assunto em litígio)
2. Montante das taxas e base de encargos
3. Qualificações profissionais
4. Disponibilidade para realizar a mediação como e quando exigido pelas partes

Advogados representando partes em litígios rotineiramente classificam fatores similares como decisivos na seleção de mediadores, embora também sugiram que um CV que demonstre que um mediador tem muita experiência em mediação também é importante.

Cada vez mais as partes querem que seu mediador compreenda realmente as questões que estão no centro de sua disputa. Eles vêem o papel do mediador como mais do que simplesmente gerenciar conversas e trocas de informações. Eles querem um mediador que os ajude a fazer julgamentos informados. Embora um mediador com conhecimento técnico e experiência não deva dar conselhos pessoais a nenhuma das partes, eles devem ser capazes de aplicar seu entendimento sobre o assunto para fazer perguntas que ajudem ambos os lados a considerar adequadamente os pontos fortes e fracos das opções de solução. Se uma das partes está sendo irrealista, um mediador especialista pode fazer questões pertinentes que levem a parte a verificar sua posição. Se as partes exigirem, o mediador deve ser capaz de aproveitar a experiência significativa do assunto para oferecer soluções para resolver o litígio na forma de recomendações fundamentadas e não vinculantes.

A perícia nos aspectos técnicos de um litígio permite que um mediador capte rapidamente os fatos pertinentes e se concentre nos assuntos que realmente importam.

Há, no entanto, uma série de desafios enfrentados pelos mediadores especializados. Estes podem ser abordados por meio de treinamento em procedimentos de mediação avaliativa. O principal desafio é evitar conclusões precipitadas e oferecer opiniões muito cedo ou quando elas não são desejadas pelas partes. Os mediadores especialistas devem exercitar a contenção e ser ouvintes ativos, aprendendo o máximo que puderem sobre as posições relativas e expectativas das partes. Eles devem orientar e ajudar as partes a se engajar em negociações construtivas. Ao trazer seus conhecimentos para suportar, eles não devem dominar as discussões entre as partes simplesmente para demonstrar sua própria experiência.

Esses desafios são compensados ​​pelo fato de que os mediadores não especializados podem, com frequência, passar muito tempo fazendo com que as partes os atualizem na área de assunto. Além disso, os não especialistas poderiam ser levados a se concentrar em questões menos importantes e até chegar a conclusões erradas.

É talvez evidente que a ignorância no assunto raramente agrega valor, e os usuários preferiram mediadores que pudessem compreender os problemas rapidamente e encaminhar as partes para soluções informadas.

Parte da atração da mediação é que as partes podem escolher o mediador que melhor lhes convier, e é evidente que mais e mais partes estão escolhendo mediadores especializados. O raciocínio é que as partes provavelmente conseguirão chegar mais rapidamente a um acordo bem fundamentado, informado e aceitável com um mediador especialista do que com um mediador que não tenha sido julgado e testado no assunto relevante.

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