Eis minhas conclusões sobre o tema da gestão do risco da Conferência Europeia 2019 da IACCM. Baseia-se nas sessões seguintes:

  • “Alocação e aceitação de risco como fonte de criação de valor / vazamento em contratos” por Walter Akers.
  • Um discussão sobre “alocação de risco – quando é que é ‘bom’ para o desempenho versus ‘mau’ prejudicando desempenho ” com Natalia Ombach, Walter Akers e Tim Cummins
  • “Gestão de contratos e estratégias de resolução de conflitos” por Nicolas Gould.

Contratos e Risco

Os contratos têm tudo a ver com alocação e transferência de risco. O risco deve ser visto como o fruto da incerteza, positivo ou negativo. Cada parte (de um contrato) deve ser recompensada pela sua capacidade de gerir a incerteza. Muitas vezes, a transferência de risco é uma ilusão, no papel, até que esse risco realmente se manifeste. Tim mencionou que grande parte da conversa sobre contratos é um completo desperdício de tempo, que deveria ser mais focada na garantia de qualidade. Quando olhamos para o que pode dar errado, não vemos padrões recorrentes. Na realidade, a maioria dos problemas tem a ver com o âmbito de fornecimento.

Perspectiva económica sobre o risco

Os contratos devem ser instrumentos econômicos para realizar ou proteger valor. Em uma visão econômica, faz sentido “trocar suas incertezas, contra uma compensação”, com a parte que “pode resolver este problema por um valor melhor do que você”. Natalia advertiu que alguns riscos não podem, no entanto, ser geridos, pelo que devem ser monitorizados e atenuados de outras formas.

Walter recordou-nos o princípio geral de que “o risco é melhor atribuído à parte mais bem colocada para o gerir”. Isto significa que “não deve ser atribuído à parte mais fraca na negociação ou à que está mais desesperada para obter o contrato”. No entanto, é o que acontece com tanta frequência.

Preço, custo e risco do projeto

Assinar contratos apenas com base no preço, disse Walter, é como pedir ao açougueiro que lhe faça uma cirurgia complicada. Sim, ele tem as facas e sabe cortar… mas…

Cada cláusula do contrato tem algo a ver com risco, direta ou indiretamente.

O “preço do projeto” é o “custo do projeto” mais o “risco”. Por conseguinte, faz sentido, do ponto de vista económico, atribuir o risco à parte mais capaz de o gerir.

Abordagem sugerida para o Gerenciamento de Riscos

A abordagem sugerida pelo Walter é a seguinte:

  • Identificar os riscos;
  • Atribuir o risco à parte mais bem posicionada para lidar com ele;
  • Nunca sofrer a ilusão de que os riscos podem ser transferidos na totalidade. Por exemplo, num Contrato EPC: transferir todo o risco para o Empreiteiro; este voltará, como um bumerangue, para o Cliente/Proprietário da Obra se o Empreiteiro for à falência.

Todo o sistema de gestão de contratos deve ser concebido em torno da partilha de riscos.

Foco nos Riscos dos Contratos EPC

Mudança no comportamento do Proprietário

Nicolas Gould concentrou-se nos Riscos do Contrato EPC. Originalmente, os Clientes/Proprietários da Obra queriam controlo. Mas agora, sempre que é identificado um novo risco, este é transferido para o Empreiteiro. E, enquanto o Empreiteiro não vá à falência, tem de cumprir o contrato. De acordo com os princípios da “fitness for purpose”, se as coisas correrem mal, mesmo que o Empreiteiro tenha projetado e construído a obra cuidadosamente, ele permanecerá responsável.

Reclamações e suas raízes

Nicolas mencionou 3 causas de reclamações:

  • incertezas do projecto (tais como uma complexidade para além das expectativas das partes),
  • problemas de processo, e
  • problemas com pessoas.

As raízes remontam à distribuição pouco clara dos riscos. Os pedidos de compensação ao abrigo do EPC são normalmente apresentados por causa de:

  • Variações instruídas pelo Cliente/Proprietário da Obra
  • Variações construtivas
  • Atraso nas aprovações pelo Cliente/Proprietário da Obra
  • Posse do site
  • Disponibilidade de serviços/aprovisionamento (para uma central eléctrica: fornecimento de água, gás, etc.)
  • Indisponibilidade da rede para exportação de energia
  • Força Maior
  • Actos de prevenção

5 passos em direção a um projeto bem-sucedido

Para Nicolas, os 5 passos seguintes são necessários para o sucesso:

  • Montagem adequada do projeto: seguir as especificações + solicitar esclarecimentos + cronograma do projeto + aplicar o contrato + nomear o DAB + estabelecer o papel do Engenheiro ou do representante do empregador;
  • Execução do projeto: trata-se de ter um programa adequado + reuniões de progresso sobre os assuntos reais + aplicação dos procedimentos de pagamento + processo e fundamentação;
  • Gerir as modificações: aumento do preço do contrato + normas para medir/quantificar as modificações + conhecimento as limites de tempo e notificações;
  • Evitar litígios: implementar honestamente modificações com ordens de variação + compreender o programa + identificar fatos e provas;
  • Gestão de litígios: apenas como último recurso.

Conclusões

Os muitos exemplos fornecidos durante o evento e os argumentos acima identificados mostram que, em todos os negócios nas últimas décadas, as pessoas – Clientes/Proprietários da Obra, Empreiteiros e Engenheiros – continuam a cometer os mesmos erros: falta de gestão e alocação adequada de risco + não identificar, reconhecer e falar sobre os problemas reais quando ainda há tempo para limitar as consequências. Normalmente, as partes são tecnicamente conhecedoras, não são tão boas na comunicação e são muito más na utilização do contrato.

Clique aqui para outros artigos sobre risco neste blog.

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Jan Bouckaert

Jan Bouckaert é um Árbitro Certificado pela FIDIC (Lista do Presidente) com 25 anos de experiência mundial na negociação de projetos complexos de construção, energia renovável, energia e infra-estrutura. Também é especializado em gerenciamento de contratos, controle de projetos e resolução alternativa de disputas. Durante a carreira de Jan, ele viveu na França, Bélgica, Egito, Índia e Portugal e trabalhou para a GE Renewable Energy, Alstom Hydro, Besix/Six Construct. É Engenheiro Civil pela Universidade de Leuven (Bélgica) e tem um MBA do ISEG (Portugal). Fala fluentemente inglês, francês, português e holandês. Jan é o fundador da AfiTaC, uma empresa que presta consultoria em licitações e contratos internacionais. Seja bem-vindo a estabelecer conexão no LinkedIn : https://www.linkedin.com/in/afitac/

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